Защита интересов российских инвесторов в Германии

Текст: доктор Алекс Янцен, адвокат, специалист по немецкому налоговому и инвестиционному праву, «Йордан Фур Майер, Адвокаты и Налоговые консультанты», ФРГ¹.  

Одна из классических схем по привлечению прямых инвестиций в Германию выглядит следующим образом: инициируется проект, который может быть реализован в самых разных областях немецкой экономики: инвестиции в недвижимость, в дорогостоящие средства передвижения (самолеты, корабли), в производство фильмов, в выработку энергии, в развитие инфраструктуры и т. п. Инициаторы проекта обещают иностранным вкладчикам высокие доходы с инвестированного капитала и возврат вложенных средств по истечении инвестиционного срока. Носителем проекта, как правило, выступает коммандитное товарищество немецкого права (Kommanditgesellschaft, KG), первоначально включающее в себя только инициаторов проекта: немецкое ООО (Gesellschaft mit be-grenzter Haftung, GmbH) в качестве компаньона с неограниченной ответственностью (Komplementӓr) и одного или нескольких коммандитных товарищей (Kommanditisten), принимающих вклады инвесторов. Учредительные документы коммандитного товарищества традиционно распространяют действие немецкого права и на правоотношения с иностранными вкладчиками. 

При покупке доли фонда в правовой форме коммандитного товарищества (Kommanditgesellschaft, KG) вкладчик становится, как правило, непосредственным коммандитистом (Kommanditist)² или доверителем-коммандитистом (Treugeberkommanditist)³ этого товарищества. На практике преобладает покупка доли фонда в качестве доверителя-коммандитиста.

Нередки случаи, когда вкладчик получает проспект фонда на своем родном языке (к примеру, русском), в то время как вся остальная документация и переписка фонда с вкладчиком ведется на английском и/или немецком языке. При таком подходе вкладчик не может быть правильно и полностью проинформирован фондом.

Не стоит недооценивать всю сложность документации, которую фонд отправляет своим инвесторам.

Проблема здесь состоит не столько в недостатке знаний иностранных языков, сколько в особенности фондовой документации, которая должна отвечать требованиям распространяемого на нее немецкого права. Только имея определенные знания в области этого права, вкладчик понимает присылаемую ему информацию, в первую очередь годовые отчеты и распределение прибыли фонда. 

Особенные проблемы может нести с собой привлечение российских юридических лиц для вербовки вкладчиков в фонд на территории Российской Федерации. Российским посредникам фонда не всегда ясно, что немецкое право распространяется и на правоотношения фонда с российскими вкладчиками, если это прописано в учредительных документах фонда. Поэтому информация и вербовка российских потенциальных вкладчиков в фонд должна соответствовать стандартам немецкого права. Эти стандарты достаточно жестки: фонд и его посредники, в том числе и российские, при распространении немецкого права на правоотношения фонда и его российских вкладчиков обязаны проинформировать потенциального вкладчика правильно и полностью обо всех фактах, важных для потенциального инвестора и связанных с инвестицией в фонд⁴, особенно это касается рисков.

При этом за ошибки российских посредников при вербовке вкладчиков отвечают фонд⁵ и/или инициаторы немецкого фонда⁶ , если будет доказано, что фонд подключил посредника для информирования или вербовки российских потенциальных вкладчиков. Доказанная ответственность фонда и его посредников обязывает фонд и/или его инициаторов⁷ возместить убытки вкладчика в качестве солидарных должников.

Немецкое законодательство и немецкие суды говорят не об ошибках при вербовке потенциальных вкладчиков, а уже о деликте (преступлении), если фонд или посредник сознательно обманывают потенциального инвестора, чтобы склонить его к покупке доли. Немецкое гражданское право приравнивает исполнителя деликта⁸ к участнику  (пособнику и подстрекателю)⁹ и тем самым значительно облегчает вкладчику доказуемость деликта¹⁰. При доказанном деликте фонда или его посредника фонд, его инициаторы, руководители и все, кто участвовал в обмане, обязаны возместить ущерб вкладчика как солидарные должники. Граница между ошибками при вербовке и обманом потенциальных вкладчиков устанавливается в каждом конкретном случае и зависит от множества таких факторов, как уровень знаний и инвестиционный опыт вкладчика, обстоятельства и методы вербовки фондом или его посредниками и т. п.

Ущерб, возмещаемый в результате неправильного или неполного информирования при покупке доли фонда, не подразумевает конкретных убытков инвестора. Немецкий Высший Федеральный Суд (Bundesgerichtshof, BGH) постановил, что вкладчик уже несет ущерб, если он инвестировал в фонд из-за неправильной или неполной информации от фонда или его посредников¹¹. Поэтому вкладчик вправе вернуть фонду свою долю и потребовать от фонда и/или его ответственных лиц¹² компенсировать заплаченную им цену. Кроме этого, вкладчик вправе требовать выплаты процентов по доле за все время своего участия в фонде. Фонд, в свою очередь, может, как правило¹³, уменьшить выплачиваемый ущерб на сумму прибыли, которую он выплатил вкладчику за период его инвестиций.

Если вкладчик понес конкретные убытки из-за инвестиций в фонд, он также может потребовать их возмещения. 

Кроме гражданской ответственности, исполнителям и участникам деликта может грозить и уголовная ответственность. Вкладчик может подать ходатайство¹⁴  в прокуратуру с целью возбудить уголовное дело против ответственных лиц фонда.

При предъявлении претензий к фонду вкладчик должен учитывать, что в Германии гражданские иски против фонда и/или его ответственных лиц, вне зависимости от суммы иска, относятся к юрисдикции земельных судов с обязательным представительством интересов истца и ответчика немецкими адвокатами¹⁵.

Мы настоятельно рекомендуем российским вкладчикам обращаться к адвокатам, специализирующимся на немецком инвестиционном праве, с опытом защиты интересов российских вкладчиков в Германии. 

 ¹ Dr. Alex Janzen, Rechtsanwalt und Fachanwalt für Steuerrecht, Tätigkeitsschwerpunkt Bank- und Kapitalarktrecht, Jordan Fuhr Meyer Rechtsanwälte Steuerberater, Königsallee 34a, 40212 Düsseldorf, Bundesrepub-lik Deutschland.

² Коммандитист как таковой, занесенный в Немецкий торговый реестр (Handelsregister, нем.).

³ Коммандитист, не занесенный в торговый реестр, долю которого представляет доверенный коммандитист (Treuhandkommanditist, нем.)

⁴ Richtige und vollständige Information des Anlegers (нем.).

⁵ При ответственности фонда по немецкому инвестиционному праву (Закон о торговле ценными бумагами ФРГ, Wertpapierhandelsgesetz, WpHG (нем.); Закон о инвестиционных компаниях ФРГ, Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften, KAGG (нем.); Закон о капиталовложениях ФРГ, Vermögensanlagengesetz, VermAnlG (нем.).

⁶ Если ответственность фонда по немецкому инвестиционному праву исключена из-за исковой давности, и ответственны инициаторы фонда по немецкому долговому (обязательному) праву (§§ 280 Абз. 1, 241 Абз. 2, 311 Абз. 2 Гражданского кодекса ФРГ (Bürgerliches Gesetzesbuch, BGB).

⁷ Кто в конкретном случае отвечает за неправильную и/или неполную информацию вкладчика, зависит от того, возможен ли иск против фонда по немецкому инвестици- онному праву, см. прим. 6.

⁸ Täter (нем.)

⁹ Teilnehmer (нем.)

¹⁰ § 830 Гражданского кодекса ФРГ (Bürgerliches Gesetzesbuch, BGB).

¹¹ См., к примеру, решение BGH от 03.12.2007, II ZR 21/06, опубликовано в www.jurion.de.

¹² См. прим. 5 и 6.

¹³ В некоторых случаях выплаты фонда могут не учитываться и не уменьшают возмещаемый ущерб вкладчика.

¹⁴ Strafanzeige (нем.), § 158 Уголовного процессуального кодекса ФРГ (Strafprozessordnung, StPO, нем.).

¹⁵ § 71 Абз. 2 Н-р 3 Закона об организации судов ФРГ (Gerichtsverfassungsgesetz, GVG, нем.).